Как инвесторам ВИЭ компенсировать убытки: объяснение юриста

Снижение размера «зеленого» тарифа ограничивает возможности производителей электроэнергии из ВИЭ по осуществлению выплат по взятым кредитам, оказывает негативное влияние на банковскую систему Украины и инвестиционный климат. Но инвесторы имеют право обращаться в инвестиционный арбитраж и защищать свои интересы.

Об этом во время дискуссионной сессии «Энергетический вектор Украины», организованной Legal High School, рассказала советник юридической фирмы Hillmont Partners, руководитель практики энергетики Татьяна Миленькая, передает Kosatka.Media.

Она уточнила, что проекты возобновляемой энергетики в Украине реализуются как украинскими, так и иностранными инвесторами. Доля иностранных инвесторов в установленной мощности функционирующих электростанций с ВИЭ составляет около 30%, а объем иностранных инвестиций в сектор ВИЭ составляет ориентировочно 2,5 млрд евро. Большинство проектов ВИЭ строится за счет кредитных средств, полученных от национальных и международных банков, а также финансовых институтов.

«У иностранных инвесторов и у украинских инвесторов будут разные возможности для защиты своих прав и интересов в связи со снижением «зеленых» тарифов. Что касается тех инвесторов, которые подписали Меморандум о взаимопонимании, то они также будут иметь право обращаться в инвестиционный арбитраж, поскольку Меморандум не имеет обязательного характера для сторон и подписание не может означать отказ от любого права или требования. Тем не менее, в ходе арбитражного разбирательства у арбитров могут возникнуть определенные вопросы относительно добросовестности действий такого истца», – сказала юрист.

Украина является стороной большого количества международных сделок в секторе энергетики, а также в сфере защиты международных инвестиций. В частности, Украина является стороной Договора Энергетической Хартии, а также стороной около 80 договоров по защите иностранных инвестиций. Поэтому иностранные инвесторы имеют возможность защитить свои права в международных инвестиционных арбитражах.

Согласно Конвенции ICSID и Договором к Энергетической Хартии, иски, возникающие в связи с режимом в отечественной компании, могут быть предъявлены, если эта компания «контролируется» иностранными инвесторами.

Убытки инвестора, которые могут быть компенсированы

Виды убытков, права требования по которым могут быть заявлены, включают, но не ограничиваются:

• упущенная выгода за ожидаемый срок эксплуатации инвестиций;

• безвозвратные инвестиционные расходы;

• убытки по договорам PPA;

• финансовые расходы; и

• расходы на юридические услуги и судебные издержки.

Арбитражный процесс

Договор к Энергетической Хартии предусматривает 3-х месячный cooling off period между отправкой trigger letter и инициированием иска. 

«Мы ожидаем соревнования на формирование состава судов. Инвестиционный арбитраж – это небольшой мир с ограниченным количеством квалифицированных арбитров, поэтому первые заявители смогут выбрать лучших арбитров. Будучи одним из первых заявителей снижается риск плохих прецедентов», – уточнила Миленькая.

После trigger letter и 3-х месячного cooling off period инвестор может инициировать арбитраж путем подачи запроса об арбитраже. После подачи запроса об арбитраже состав арбитражного суда может быть создан примерно через 3 месяца.

Каждой стороне, как правило, предоставляется право на два письменных представления, с периодом раскрытия документов между ними. Обычно этот процесс может занимать от 12 до 18 месяцев после формирования состава арбитражного суда.

Инвестиционные арбитражи достаточно дорогие. Расходы могут сильно отличаться в зависимости от сложности фактической картины и размера заявленных убытков. Например:

• Дело NextEra против Испании – инвестору была присуждено убытков в размере € 290 млн евро при понесенных расходах в размере $12 млн на юридические услуги и услуги экспертов.

• Дело OpreaFund против Испании – инвестору была присуждена около $30 млн долларов США при понесенных около $3,5 млн расходов на юридические услуги и прочее. Арбитражный суд присудин инвестору 75% его расходов на юридические услуги.

Кроме расходов на юридические услуги и услуги экспертов, административные расходы (гонорар за услуги арбитражного суда), как правило, составляют около $500 тыс. для одной стороны спора.

Представление коллективных исков для уменьшения расходов

В соответствии с Договором Энергетической Хартии можно объединить иски нескольких инвесторов, имеющих одинаковую ситуацию, в один арбитраж. Каждый отдельный истец все-таки должен доказать право на юрисдикцию, ответственность и возмещение убытков. Коллективные требования могут уменьшить расходы на арбитраж для каждого отдельного инвестора.

Особое внимание должно быть уделено ​​ определению сильных и слабых сторон ситуаций отдельных инвесторов перед объединением исков.

Привлечение средств на финансирование арбитражных расходов от специальных фондов

Стоимость инвестиционного арбитража достаточно высока, поэтому инвесторов может заинтересовать привлечения специальных фондов не только для уменьшения финансовых затрат на арбитраж, но и для привлечения опытного соинвестора для оценки финансовых перспектив иска и помощи в обеспечении правильной юридической стратегии и советников.

Специальные фонды осуществляют оценку ситуации конкретного инвестора и оказывают свое заключение относительно перспектив иска. Как правило, специальные фонды предлагают свои услуги в обмен на часть присужденных убытков (средств) инвестору.

Признание и исполнение решения арбитражного суда

Решение арбитражного суда – это обязательное решение, которое подлежит принудительному исполнению. Если проигравшая сторона, добровольно не выплачивает средства, то инвестор может получить средства путем их принудительного взыскания судами.

Принудительное исполнение арбитражных решений:

1. Нью-Йоркская конвенция:

• Позволяет международное принудительное исполнение решений арбитражных судов.

• Подписанты признают решение суда как решение суда.

• Устанавливает максимальные стандарты, подписанты не могли принимать законодательство, добавляет оснований для оказания сопротивления принудительному исполнению решений.

• Украина – подписант.

2. Принудительное исполнение в соответствии с режимом по конвенции ICSID:

• Специально установлено для инвестиционных споров между инвесторами и государствами.

• Самостоятельное и включает механизм для (ограниченного) пересмотра решений арбитражных судов.

• Отсутствует возможность пересмотра решений в национальных судах.

• Государства-члены ICSID (включая Украину) соглашаются с тем, что решение суда будет признано и выполнено в судах любого государства-члена ICSID так, будто они являются окончательным решением их собственных судов.

Принудительное исполнение решения арбитражного суда против государства:

• Некоторые государства неохотно платят суммы согласно решению арбитражного суда, например, Россия в деле ЮКОСа.

• принудительного исполнения можно добиваться не только в национальных судах государства – решение суда может быть использовано для извлечения/наложения ареста активов в других странах.

Поиск активов проигравшей стороны:

• Решение арбитражного суда может быть принудительно исполнено в стране, в которой проигравшая сторона имеет активы.

• Сторона-победитель исследует, где находятся активы проигравшей стороны, и где процедура исполнения решения будет проще.

«Перспективы иска зависят от конкретной ситуации каждого инвестора, поэтому должны быть исследованы в каждом отдельном случае», – подытожила Татьяна Миленькая.

Напомним, «зеленая» генерация уже подала немало исков против ГарПока по долгам.

Тэги: суд, законодательство, "зеленые" тарифы, ВИЭ, инвестиции, инвесторы

Читайте также

Взгляд юриста: Что нужно изменить в законодательстве для погашения задолженности на рынке электроэнергии
Откуда взялись газовые долги и кто их будет платить
Как поменять поставщика газа и где его найти