"Зеленая" генерация начала выигрывать суды у ГарПока

Украинские производители "зеленой" электроэнергии, которым ГП "Гарантированный покупатель" задолжало более 24 млрд грн, начали добиваться возмещений через суды. Первое такое решение получила компания "Единый энергостандарт" – в ее пользу Хозяйственный суд Киева приказал вернуть 1,36 млн грн.

Юристы говорят о "средних" шансах возвращения "зеленых" денег. Однако коллективные иски и обращения в международные арбитражи хотя и имеют свои нюансы, могут существенно их увеличить.

Kosatka.Media рассказывает, что нужно знать перед тем, как судиться с государством за "зеленые" деньги.

Отсудил 1,3 миллиона. Но государство должно еще десять

"Автор" судебного прецедента – компания "Единый энергостандарт", которая в Сумской и Черниговской областях управляет четырьмя мини-ГЭС мощностью от 175 до 600 кВт. После того, как ГарПок по итогам поставок в марте (695,5 тыс. КВт*ч) задолжал 2,2 млн грн, предприятие обратилось в суд.

"Гарантированный покупатель" частично смог погасить задолженность, поэтому к моменту принятия судебного решения она снизилась до 1,36 млн грн. 22 сентября Хозяйственный суд приказал вернуть долг, а также возместить "Единому энергостандарту" судебный сбор в размере 20,4 тыс. грн.

Но денег компания не получила – 8 октября ГарПок попросил суд отложить решение о выплате денег на срок до 1 года. Рассмотрение этого обращения назначили на 27 октября.

Михайловская ГЭС, которой управляет "Единый энергостандарт". Фото: oes.com.ua

Добавим, что решение в пользу «зеленого» производителя суд принял достаточно быстро. От подготовительного заседания до заседания по сути, на котором было принято решение, прошло полтора месяца. Гораздо больше времени было потеряно из-за переносов подготовительного заседания.

Как рассказал Kosatka.Media директор ООО "Единый энергостандарт" Юрий Касич, эта победа касается только долга за март. Сейчас его компания судится за выплаты с апреля по июль – на общую сумму около 10 млн гривен. Долг за каждый месяц – это отдельный процесс.

"Как только возникал долг, который я мог подтвердить документами, я обращался в суд. В апреле возник долг за март – я обратился. В мае возник долг за апрель – я снова обратился", – пояснил Касич.

По его словам, какой-либо ангажированности со стороны суда он не заметил. Однако он считает, что ГарПок постоянно пытался затянуть процесс, требуя привлечь к нему третьи стороны – НКРЕКП и "Укрэнерго".

"Я думаю, что рассмотрение других исков тоже не будет быстрым. Отдаст ли государство эти деньги? Я не знаю. Насколько мне известно, источника погашения этих долгов нет", – подытожил Касич.

У "зеленых" из-за долгов начались проблемы

По состоянию на 23 октября "Гарантированный покупатель" должен "зеленым" производителям 24,1 млрд грн. Средний уровень проплат с 1 января 2020 года – 37,4%, или 15,97 млрд грн. Полностью "закрыты" только январь, февраль и август. За март и сентябрь возмещено 47% и 60,5% соответственно. А за все остальные месяцы – только по 3-7%.

Так как государство уже более полугода не возвращает "зеленым" их деньги, они испытывают серьезные трудности.

"Во-первых, я должен платить людям зарплату. Во-вторых, я должен поддерживать безопасность сооружений. ГЭС – это не солнечная электростанция, которую можно просто остановить. Это плотина, с которой может что-то случиться. Я должен вкладывать деньги в текущие и капитальные ремонты", – сказал Юрий Касич.

Машинный зал Михайловской ГЭС, которой управляет "Единый энергостандарт". Фото: oes.com.ua

Пока ему удается занимать деньги, однако он не знает, когда сможет их вернуть.

"Что мне делать, если я не имею надежды, что мне их вернут? Банки говорят: "Что вы можете дать под залог?" Мое имущество им не интересно, а брать долги ГарПока в качестве гарантии они не хотят, потому что тоже не считают его надежным клиентом. И я такой не один", – подытожил Касич.

Задолженность перед "зелеными" производителями на 23 октября. Инфографика: gpee.com.ua

Как отсудить у государства деньги

Основаниями для того, чтобы судиться с "Гарантированным покупателем" в хозяйственных судах, являются закрепленные в законах нормы по "зеленым" тарифам, их размер и обещание покупать весь объем "зеленой" электроэнергии.

Кроме этого у производителей есть теоретическая возможность добиться, чтобы суд признал уменьшение "зеленого" тарифа неконституционным. Однако это очень сложный и дорогой путь.

"Само соглашение продажи электроэнергию по" зеленому "тарифу ссылается на законодательство. Как такового установленного тарифа там нет. Если законодательство изменилось, то и ГарПок должен покупать электроэнергию по новому тарифу. Потенциально производитель электроэнергии может в рамках административного производства доказать через суд, что нормы принятого закона, который уменьшает "зеленый" тариф, противоречат Конституции. Соответственно, админсуд может обращаться в Верховный Суд, а тот в Конституционный Суд и требовать признания соответствующих изменений неконституционными. Но нам не известно, чтобы этот механизм работал, хотя он и появился недавно в законодательстве", – сказал на форуме SEF&CISOLAR 2020 юрист Максим Сысоев.

Как отсудить долг за "зеленую" электроэнергию в Украине. Фото: SEF&CISOLAR 2020

Другой вариант – компания, пройдя все инстанции по административному или хозяйственному делу и не добившись положительного решения, может сама обратиться в Конституционный Суд. Однако рассчитывать на положительный результат здесь очень сложно.

Международный арбитраж – за и против

Также "зеленые" производители могут попытаться вернуть долги и компенсировать убытки, причиненные изменением законодательства в международном инвестиционном арбитраже.

При этом важно, чтобы компания, которая будет подавать иск, находилась в стране, которая покрывается международными соглашениями о защите инвестиций или Энергетической хартией.

Советник юридической фирмы Hillmont Partners, руководитель практики энергетики Татьяна Миленькая напомнила, что инвесторы имеют право заявлять о компенсациях ряда видов убытков (однако, не только этих):

• упущенная выгода за ожидаемый срок эксплуатации инвестиций;

• безвозвратные инвестиционные расходы;

• убытки по договорам PPA;

• финансовые расходы;

• расходы на юридические услуги и судебные издержки.

Следует учитывать, что участие в арбитраже будет недешевым: речь может идти о миллионах евро. Учитывая, что средний размер проектов в Украине варьируется в пределах 10-25-30 МВт (это немного), оптимальным вариантом для них могут быть коллективные иски.

Как отсудить долг за "зеленую" электроэнергию в международном арбитраже. Фото: SEF&CISOLAR 2020

"Индивидуально, конечно, удобнее идти в суд с собственной стратегией, когда каждый участник ни с кем не согласовывает своих действий. Но коллективные иски более финансово эффективны", – пояснил Сысоев.

Недостатком коллективных исков являются бОльшие затраты времени на координацию.

"В соответствии с Договором к Энергетической Хартии можно объединить иски нескольких инвесторов, имеющих одинаковую ситуацию, в один арбитраж. Каждый отдельный истец все-таки должен доказать право на юрисдикцию, ответственность и возмещение убытков. Коллективные требования могут уменьшить расходы на арбитраж для каждого отдельного инвестора. Особое внимание должно быть отдано ​​на определение (определение) сильных и слабых сторон ситуаций отдельных инвесторов перед объединением исков", – сказала Татьяна Миленькая

По данным юристов, ожидается, что в ближайшее время одна из украинских компаний подаст индивидуальный иск в международный арбитраж.

Сколько может длиться суд

Рассмотрение иска по поводу возмещения "зеленых" долгов в украинском суде первой инстанции может длиться до полугода. На срок, в частности, могут влиять и карантинные ограничения. Апелляция может занимать 2-3 месяца.

В случае международного арбитража договор к Энергетической Хартии предусматривает 3-х месячный cooling off period между отправлением trigger letter и инициированием иска.

После trigger letter и 3-х месячного cooling off period инвестор может инициировать арбитраж путем подачи запроса об арбитраже. После подачи запроса об арбитраже состав арбитражного суда может быть создан примерно через 3 месяца.

Каждой стороне, добавила Миленькая, как правило, предоставляется право на два письменные представления, с периодом раскрытия документов между ними. Обычно этот процесс может занимать от 12 до 18 месяцев после формирования состава арбитражного суда.

"Если компания пойдет против "Гарантированного покупателя” в международный коммерческий арбитраж, то это может длиться 1,5-2 года. Если речь будет идти об инвестиционном арбитраже, то все может быть гораздо дольше – 3-5 лет. Затем нужно будет идти в украинские суды для подтверждения этого решения", – уточнил в ходе форума SEF&CISOLAR 2020 юрист по энергетическим вопросам Ярослав Петров.