Юридические аспекты просмотра «зеленого» тарифа: кто кому делает одолжение?

Кризис на рынке электроэнергии продолжается. Представители энергетического сообщества и правительство снова обсуждают вопросы реформирования отрасли. Ситуацию проанализировал в своей авторской колонке для Kosatka.Media член Совета Комитета АПУ по вопросам энергетики, нефти и газа, партнер ЮК «SLS Group» Олег Паракуда.

8 мая Министерство энергетики и защиты окружающей среды Украины сообщило, что по результатам видеоконференции, проведенной с представителями Всемирного банка, были получены рекомендации для украинского правительства отсрочить введение в эксплуатацию новых электростанций, работающих на возобновляемых источниках энергии (ВИЭ). Кроме того, в последнее время представители Правительства активно обсуждали тезис о необходимости пересмотра ставок «зеленого» тарифа, установленного для производителей электроэнергии из возобновляемых источников, таких как солнце и ветер.

Позиция государства понятна – в условиях кризиса дотирование производителей «зеленой» энергии не является приоритетным направлением, а поэтому необходимо сокращать расходы. С другой стороны есть позиция инвесторов – условия договоров и обязательства по ним необходимо выполнять. Таким образом, между государством и «зелеными» возник ряд противоречий, которые должны быть безотлагательно решены для обеспечения энергетической и финансовой безопасности страны. И решены юридически верным способом – для предотвращения споров в международных арбитражах в будущем.

Как все начиналось?

Разговоры о введении «зеленого» тарифа в Украине начались с начала 2000-х. Тогда  это был механизм стимулирования для инвесторов, вкладывающих средства в непопулярную и малоэффективную в то время экологическую энергию, полученную из возобновляемых источников (солнце, ветер, вода, биотопливо и тд. ). Реальное же отражение в отечественном законодательстве «зеленый» тариф получил в 2008 году с принятием соответствующего закона. С тех пор государство обязалось выкупать всю электроэнергию, произведенную из возобновляемых источников энергии по специальному повышенному тарифу.

Сначала расходы из государственного бюджета на выплату зеленого тарифа были мизерными и не оказывали значительного влияния на государственные финансы. Однако шло время, развивались технологии — стоимость оборудования для «зеленых» электростанций падала, их эффективность возрастала — а вместе с ней росли и расходы государства на поддержку генерации.

В 2019 году всем стало понятно, что дальше так продолжаться не может — необходимо менять подходы к стимулированию экологического производства энергии. Параллельно в это время Украина на выполнение обязательств, взятых перед Европейским Союзом о введении Третьего энергетического пакета, реформировала собственную энергетическую систему. В результате приняли ряд поправок в законодательство, которые должны оздоровить рынок: полностью изменены подходы к управлению системой распределения и передачи, а для стимулирования экологической энергетики — на замену «зеленым» тарифам вводились конкурентные аукционы.

К сожалению, чуда не случилось — решить все проблемы не удалось, и сегодня представители энергетического сообщества и правительство снова возвращаются к обсуждению вопроса реформирования отрасли.

Что случилось?

Главная проблема, которая сегодня беспокоит всех, — это тарифы. В нашем случае это тарифы на покупку электроэнергии, произведенной из возобновляемых источников энергии. Сегодня Украина имеет довольно высокие ставки по «зелеными» тарифами, что делает ее крайне привлекательным полем для инвестиций в данном направлении. Количество станций, их мощность и эффективность ежегодно растут. Так только за 3 квартал 2019 был введен 956 МВт.

И хотя доля возобновляемых источников в общей структуре энергетического рынка Украины остается незначительной, этого достаточно, чтобы создать ощутимую нагрузку на потребителей и вызвать их недовольство.

Именно так произошло и в этом году — Государственное предприятие «Гарантированный покупатель» задолжало производителям «зеленой» электроэнергии за январь-май 2020 года около 14 млрд. Обе стороны поняли — это кризис и для выхода из него необходимы переговоры.

О чем договорились?

По результатам переговоров, продолжавшихся более месяца, меморандум все же был подписан. Производители пошли на принципиальную уступку — тарифы будут уменьшены без продления срока действия договоров, то есть государственная поддержка возобновляемой энергетики через «зеленый» тариф завершится в конце 2029 года. Существующие тарифы были снижены в разной степени для разных видов производителей:

- СЭС мощностью до 1 МВт, введенных в эксплуатацию с 01.07.2015 до 01.01.2020 - снижение ЗТ на 10% без продления срока РРА;

- СЭС мощностью от 1 МВт, введенных в эксплуатацию с 01.07.2015 до 01.01.2020 - снижение ЗТ на 15% без продления срока РРА;

- ВЭС, введенных в эксплуатацию с 01.07.2015 до 01.01.2020 - снижение ЗТ на 7,5% без продления срока РРА;

- ВЭС и СЭС, введенных в эксплуатацию с 01.01.2020 - снижение ЗТ на 2,5% без продления срока РРА.

Кроме того, для всех объектов «зеленой» генерации устанавливается предельный (максимальный) «зеленый» тариф – 21,97 евроцентов за кВт * ч. В случае, если «зеленые» тарифы для объектов электроэнергетики с учетом вышеупомянутых условий реструктуризации превышают предельный «зеленый тариф», ставка для таких объектов снижается до уровня предельного тарифа.

В дополнение ко всему, для производителей усилилась финансовая ответственность за небалансы — погрешности прогнозирования производства электроэнергии. Начиная с 2021, ставка устанавливается в размере 50%, а с 2022 - 100%. Допустимыми отклонениями, то есть такими, которые не влекут за собой обязанности возмещения, согласно тексту меморандума, согласовано 5% отклонения для СЭС и 10% для ВЭС на период до 2030 года.

Еще одним ограничением стала условие об установлении сроков для введения в эксплуатацию новых объектов по «зеленому» тарифу. Последним днем ​​для ввода в эксплуатацию электростанций мощностью более 1 МВт, желающих работать именно по «зеленому» тарифу определено 31 июля 2020. После этого для получения государственной поддержки производителям «зеленой» энергии придется принимать участие в аукционах, где на конкурентной основе нужно будет предложить самую низкую цену.

Интересно, что правило о необходимости выхода на аукцион касается только солнечных электростанций, для ветровых, в этой части, все пока останется без изменений.

Власти, со своей стороны, в ответ на уступки производителей, обязались погасить всю существующую задолженность ГП «Гарантированный покупатель», что по приблизительным оценкам составляет около 14 млрд. Грн. В соответствии с согласованным графиком погашения 40% от этой суммы должны быть уплачены до конца 4 квартала 2020 года, остальные - 60% планируется разбить на равные части по 15% и платить их ежеквартально в течение 2021 года.

Принципиальными являются пункты об обязательствах государства не возвращаться к вопросу «изменения правил игры» снова, то есть в дальнейшем не стоит ожидать повторного пересмотра условий поддержки производителей электроэнергии по «зеленому» тарифу. Также должны быть введены квоты, которые будут применяться с 1 августа 2020 при проведении аукционов. Представители власти гарантировали, что это произойдет до  августа 2020 года. Вместе с тем, при соблюдении всех установленных процедур и сроков для рассмотрения и согласования проектов нормативно-правовых документов, срок чуть более двух месяцев представляется маловероятным для выполнения.

Кроме того, государство пообещало производителям, что через месяц после внесения всех необходимых изменений в законодательство, расчеты с производителями за электроэнергию будут происходить полностью и своевременно, без возникновения дальнейших задолженностей.

Обещанного три года ждут?

Интересно, что в переговорный процесс между производителями и государством со стороны последних было задействовано три ассоциации производителей электроэнергии, объединяющих подавляющее большинство представителей бизнеса в данной сфере, а подписало меморандум лишь две. Подписавшими стали Украинская ветроэнергетическая ассоциация и Европейско-украинское энергетическое агентство, отказалась от предложенных условий - Украинская ассоциация возобновляемой энергетики. Причиной для отказа УАВЕ в подписании меморандума вероятнее всего стали сроки прекращения поддержки производителей солнечной электроэнергии, действующего на сегодня. Они неоднократно высказывали позицию, что август 2020 – рано для начала аукционов.

Вместе с тем, несмотря на то, что одна сторона не подписала меморандум, ничего не мешает парламенту внести изменения в действующее законодательство и закрепить «новый порядок» на законодательном уровне, обязав всех его придерживаться.

В то же время, ничто не запрещает представителям бизнеса отказаться от выполнения договоренностей и массово обратиться в международные суды с исками к государству, о взыскании задолженности и невыполнение собственных обязательств. Учитывая то, что подавляющее большинство производителей имеет иностранные инвестиции, оптимальным механизмом защиты своих прав для производителей есть ссылка на двусторонние соглашения по защите инвестиций и Договор к Энергетической Хартии. В таком случае типичным местом рассмотрения спора является Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ICSID) или, как альтернатива - Международная торговая палата в Париже (ICC).

На сегодня, опыт Украины в спорах с инвесторами из сектора возобновляемой энергетики в международных судах нельзя назвать значительным. Однако как показывает опыт стран ЕС шансов у «государства» при аналогичных ситуация - немного. В свое время, больше всего от ретроспективного снижение «зеленых» тарифов пострадала Испания - около 50 инвестиционных исков, большинство из которых все еще находится в процессе рассмотрения. По уже решенных - 80% из них в пользу инвесторов и лишь единичные - в пользу Испании. Так случилось, потому что страны решили проигнорировать базовые принципы Директивы ЕС «О содействии использованию энергии из возобновляемых источников» (Директива ЕС 2018/2001), в которой указано, что политика, поддерживает ВИЭ, должна быть предсказуемой и стабильной и избегать частых или обратных изменений.

Практика рассмотрения споров инвесторов с другими странами является более позитивной и кейсы в которых арбитраж встал на сторону государства или инвесторов распределяются примерно поровну. Именно поэтому говоря об Украине нельзя утверждать, что в финале правда останется на той или иной стороне, ведь с одной стороны основополагающим принципом права является pacta sunt servanda (с латинского «договоры Должны соблюдаться»), а с другой соблюдения условий договоров зависит от неизменности обстоятельств в которых они были заключены.

Главное не забывать, что меморандум - это «декларативный» документ, который ни к чему не обязывает. Меморандум это своего рода road map, закрепляющий договоренности и не позволяет сторонам забыть, о чем они договорились в начале и играть в отказе.

Каждая из сторон оставила себе по карте в рукаве, чтобы в случае невыполнения договоренностей другой стороной иметь аргументы в свою пользу, ведь как говорит народная мудрость «Обещания - три года ждут».

Тэги: Кабмин, контракты, возобновляемые источники энергии, солнечная энергетика, ветровая энергетика, законодательство, электроэнергия, Евросоюз, "зеленые" тарифы, рынок электроэнергии, международные отношения, долг, ВИЭ, инвестиции, инвесторы, цена, договор, передача электроэнергии

Читайте также

Как и на кого повлияет рост тарифа на передачу электроэнергии
Как установить газовый счетчик: Ответы на главные вопросы
Переход на учет газа в энергетических единицах: как это будет