Юридические аспекты просмотра «зеленого» тарифа: кто кому делает одолжение?

Кризис на рынке электроэнергии продолжается. Представители энергетического сообщества и правительство снова обсуждают вопросы реформирования отрасли. Ситуацию проанализировал в своей авторской колонке для Kosatka.Media член Совета Комитета АПУ по вопросам энергетики, нефти и газа, партнер ЮК «SLS Group» Олег Паракуда.

8 мая Министерство энергетики и защиты окружающей среды Украины сообщило, что по результатам видеоконференции, проведенной с представителями Всемирного банка, были получены рекомендации для украинского правительства отсрочить введение в эксплуатацию новых электростанций, работающих на возобновляемых источниках энергии (ВИЭ). Кроме того, в последнее время представители Правительства активно обсуждали тезис о необходимости пересмотра ставок «зеленого» тарифа, установленного для производителей электроэнергии из возобновляемых источников, таких как солнце и ветер.

Позиция государства понятна – в условиях кризиса дотирование производителей «зеленой» энергии не является приоритетным направлением, а поэтому необходимо сокращать расходы. С другой стороны есть позиция инвесторов – условия договоров и обязательства по ним необходимо выполнять. Таким образом, между государством и «зелеными» возник ряд противоречий, которые должны быть безотлагательно решены для обеспечения энергетической и финансовой безопасности страны. И решены юридически верным способом – для предотвращения споров в международных арбитражах в будущем.

Как все начиналось?

Разговоры о введении «зеленого» тарифа в Украине начались с начала 2000-х. Тогда  это был механизм стимулирования для инвесторов, вкладывающих средства в непопулярную и малоэффективную в то время экологическую энергию, полученную из возобновляемых источников (солнце, ветер, вода, биотопливо и тд. ). Реальное же отражение в отечественном законодательстве «зеленый» тариф получил в 2008 году с принятием соответствующего закона. С тех пор государство обязалось выкупать всю электроэнергию, произведенную из возобновляемых источников энергии по специальному повышенному тарифу.

Сначала расходы из государственного бюджета на выплату зеленого тарифа были мизерными и не оказывали значительного влияния на государственные финансы. Однако шло время, развивались технологии — стоимость оборудования для «зеленых» электростанций падала, их эффективность возрастала — а вместе с ней росли и расходы государства на поддержку генерации.

В 2019 году всем стало понятно, что дальше так продолжаться не может — необходимо менять подходы к стимулированию экологического производства энергии. Параллельно в это время Украина на выполнение обязательств, взятых перед Европейским Союзом о введении Третьего энергетического пакета, реформировала собственную энергетическую систему. В результате приняли ряд поправок в законодательство, которые должны оздоровить рынок: полностью изменены подходы к управлению системой распределения и передачи, а для стимулирования экологической энергетики — на замену «зеленым» тарифам вводились конкурентные аукционы.

К сожалению, чуда не случилось — решить все проблемы не удалось, и сегодня представители энергетического сообщества и правительство снова возвращаются к обсуждению вопроса реформирования отрасли.

Что случилось?

Главная проблема, которая сегодня беспокоит всех, — это тарифы. В нашем случае это тарифы на покупку электроэнергии, произведенной из возобновляемых источников энергии. Сегодня Украина имеет довольно высокие ставки по «зелеными» тарифами, что делает ее крайне привлекательным полем для инвестиций в данном направлении. Количество станций, их мощность и эффективность ежегодно растут. Так только за 3 квартал 2019 был введен 956 МВт.

И хотя доля возобновляемых источников в общей структуре энергетического рынка Украины остается незначительной, этого достаточно, чтобы создать ощутимую нагрузку на потребителей и вызвать их недовольство.

Именно так произошло и в этом году — Государственное предприятие «Гарантированный покупатель» задолжало производителям «зеленой» электроэнергии за январь-май 2020 года около 14 млрд. Обе стороны поняли — это кризис и для выхода из него необходимы переговоры.

О чем договорились?

По результатам переговоров, продолжавшихся более месяца, меморандум все же был подписан. Производители пошли на принципиальную уступку — тарифы будут уменьшены без продления срока действия договоров, то есть государственная поддержка возобновляемой энергетики через «зеленый» тариф завершится в конце 2029 года. Существующие тарифы были снижены в разной степени для разных видов производителей:

- СЭС мощностью до 1 МВт, введенных в эксплуатацию с 01.07.2015 до 01.01.2020 - снижение ЗТ на 10% без продления срока РРА;

- СЭС мощностью от 1 МВт, введенных в эксплуатацию с 01.07.2015 до 01.01.2020 - снижение ЗТ на 15% без продления срока РРА;

- ВЭС, введенных в эксплуатацию с 01.07.2015 до 01.01.2020 - снижение ЗТ на 7,5% без продления срока РРА;

- ВЭС и СЭС, введенных в эксплуатацию с 01.01.2020 - снижение ЗТ на 2,5% без продления срока РРА.

Кроме того, для всех объектов «зеленой» генерации устанавливается предельный (максимальный) «зеленый» тариф – 21,97 евроцентов за кВт * ч. В случае, если «зеленые» тарифы для объектов электроэнергетики с учетом вышеупомянутых условий реструктуризации превышают предельный «зеленый тариф», ставка для таких объектов снижается до уровня предельного тарифа.

В дополнение ко всему, для производителей усилилась финансовая ответственность за небалансы — погрешности прогнозирования производства электроэнергии. Начиная с 2021, ставка устанавливается в размере 50%, а с 2022 - 100%. Допустимыми отклонениями, то есть такими, которые не влекут за собой обязанности возмещения, согласно тексту меморандума, согласовано 5% отклонения для СЭС и 10% для ВЭС на период до 2030 года.

Еще одним ограничением стала условие об установлении сроков для введения в эксплуатацию новых объектов по «зеленому» тарифу. Последним днем ​​для ввода в эксплуатацию электростанций мощностью более 1 МВт, желающих работать именно по «зеленому» тарифу определено 31 июля 2020. После этого для получения государственной поддержки производителям «зеленой» энергии придется принимать участие в аукционах, где на конкурентной основе нужно будет предложить самую низкую цену.

Интересно, что правило о необходимости выхода на аукцион касается только солнечных электростанций, для ветровых, в этой части, все пока останется без изменений.

Власти, со своей стороны, в ответ на уступки производителей, обязались погасить всю существующую задолженность ГП «Гарантированный покупатель», что по приблизительным оценкам составляет около 14 млрд. Грн. В соответствии с согласованным графиком погашения 40% от этой суммы должны быть уплачены до конца 4 квартала 2020 года, остальные - 60% планируется разбить на равные части по 15% и платить их ежеквартально в течение 2021 года.

Принципиальными являются пункты об обязательствах государства не возвращаться к вопросу «изменения правил игры» снова, то есть в дальнейшем не стоит ожидать повторного пересмотра условий поддержки производителей электроэнергии по «зеленому» тарифу. Также должны быть введены квоты, которые будут применяться с 1 августа 2020 при проведении аукционов. Представители власти гарантировали, что это произойдет до  августа 2020 года. Вместе с тем, при соблюдении всех установленных процедур и сроков для рассмотрения и согласования проектов нормативно-правовых документов, срок чуть более двух месяцев представляется маловероятным для выполнения.

Кроме того, государство пообещало производителям, что через месяц после внесения всех необходимых изменений в законодательство, расчеты с производителями за электроэнергию будут происходить полностью и своевременно, без возникновения дальнейших задолженностей.

Обещанного три года ждут?

Интересно, что в переговорный процесс между производителями и государством со стороны последних было задействовано три ассоциации производителей электроэнергии, объединяющих подавляющее большинство представителей бизнеса в данной сфере, а подписало меморандум лишь две. Подписавшими стали Украинская ветроэнергетическая ассоциация и Европейско-украинское энергетическое агентство, отказалась от предложенных условий - Украинская ассоциация возобновляемой энергетики. Причиной для отказа УАВЕ в подписании меморандума вероятнее всего стали сроки прекращения поддержки производителей солнечной электроэнергии, действующего на сегодня. Они неоднократно высказывали позицию, что август 2020 – рано для начала аукционов.

Вместе с тем, несмотря на то, что одна сторона не подписала меморандум, ничего не мешает парламенту внести изменения в действующее законодательство и закрепить «новый порядок» на законодательном уровне, обязав всех его придерживаться.

В то же время, ничто не запрещает представителям бизнеса отказаться от выполнения договоренностей и массово обратиться в международные суды с исками к государству, о взыскании задолженности и невыполнение собственных обязательств. Учитывая то, что подавляющее большинство производителей имеет иностранные инвестиции, оптимальным механизмом защиты своих прав для производителей есть ссылка на двусторонние соглашения по защите инвестиций и Договор к Энергетической Хартии. В таком случае типичным местом рассмотрения спора является Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ICSID) или, как альтернатива - Международная торговая палата в Париже (ICC).

На сегодня, опыт Украины в спорах с инвесторами из сектора возобновляемой энергетики в международных судах нельзя назвать значительным. Однако как показывает опыт стран ЕС шансов у «государства» при аналогичных ситуация - немного. В свое время, больше всего от ретроспективного снижение «зеленых» тарифов пострадала Испания - около 50 инвестиционных исков, большинство из которых все еще находится в процессе рассмотрения. По уже решенных - 80% из них в пользу инвесторов и лишь единичные - в пользу Испании. Так случилось, потому что страны решили проигнорировать базовые принципы Директивы ЕС «О содействии использованию энергии из возобновляемых источников» (Директива ЕС 2018/2001), в которой указано, что политика, поддерживает ВИЭ, должна быть предсказуемой и стабильной и избегать частых или обратных изменений.

Практика рассмотрения споров инвесторов с другими странами является более позитивной и кейсы в которых арбитраж встал на сторону государства или инвесторов распределяются примерно поровну. Именно поэтому говоря об Украине нельзя утверждать, что в финале правда останется на той или иной стороне, ведь с одной стороны основополагающим принципом права является pacta sunt servanda (с латинского «договоры Должны соблюдаться»), а с другой соблюдения условий договоров зависит от неизменности обстоятельств в которых они были заключены.

Главное не забывать, что меморандум - это «декларативный» документ, который ни к чему не обязывает. Меморандум это своего рода road map, закрепляющий договоренности и не позволяет сторонам забыть, о чем они договорились в начале и играть в отказе.

Каждая из сторон оставила себе по карте в рукаве, чтобы в случае невыполнения договоренностей другой стороной иметь аргументы в свою пользу, ведь как говорит народная мудрость «Обещания - три года ждут».

Тэги: Кабмин, контракты, возобновляемые источники энергии, солнечная энергетика, ветровая энергетика, законодательство, электроэнергия, Евросоюз, "зеленые" тарифы, рынок электроэнергии, международные отношения, долг, ВИЭ, инвестиции, инвесторы, цена, договор, передача электроэнергии

Читайте также

Коллекторы требуют долг за газ: как защититься
Валерий Ноздрин: Создание систем накопления энергии на объектах «Укргидроэнерго» будет способствовать интеграции ОЭСУ к ENTSO-E
Экономия газа в быту: как правильно пользоваться котлом